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美中金融信托業的比較分析

                                        美中金融信托業的比較分析
                                                                張如石  
                                                               (吉林創業投資基金研發中心,長春,130041)
                                                                姜佐成
                                                               (吉林信托,長春,130041)

      信托產生發展的歷史非常悠久,美國從英國引入了民事信托,并逐步完成了從一般信托行為、民事信托到商事信托和現代金融信托的歷史使命,這個過程與美國社會財產權和產權制度的建立完善及其商品經濟的發展基本上是一致的。美國雖然不是信托業務最早起源的國家,但卻是當今世界金融行業最發達的國家,分析美國信托業發展的歷史階段和運行機制,探究美中信托業的共性與特性,可以對我國信托業的規范發展,加快同國際接軌帶來有益的啟示。
      金融信托業的發展在國際上雖然有比較統一的“信托原論”,但卻沒有固定的和統一的發展模式。從總體上看,美中信托業在基本的社會經濟制度、管理體制及其運行方式等方面是不同的,存在著較大的差別和不同點,同時美中信托業也有相同之處,有著信托業相同的和一般的特征,而且在一些運營機理上也是一致的,有著相同和相似的背景及其做法。
     1.從美中信托業賴以生存演進的社會經濟制度看。美國是一個高度市場化的自由市場經濟國家,經濟社會資源主要由市場來配置和調劑;而且美國的政體實行分權制,美國既是個完整的社會,又是一個松散的各種族結合體。這種特征在于能夠把各個種族凝合在一起,容許他們保持各自的宗教信仰和各自的價值觀,讓他們各有所長地去發揮,物盡其用,而在他們的價值觀和社會制度發生沖突時,再去糾偏,讓不同的價值觀遵守一個共同的規定。美國的信托業之所以能夠與銀行業并駕齊驅,在美國金融界中占有及其重要的地位,就是由于它可以對美國的政治產生影響作用,比如信托業界對美國總統的競選或政府部長等要員的使用問題都會有某種影響。所以在美國要辦信托公司是相當容易的事情,只要符合一定的資格,辦好一定手續,與國民銀行的其他蘊涵一樣,都可成為聯邦儲備會的成員,如美洲國民信托儲蓄銀行、銀行家信托公司、摩根保證信托公司等在美國金融界中有很高的地位。我國過去長期實行的是高度集中統一的計劃經濟和集權制,經濟不發達,市場化程度低,從總體上來說,信托業還十分落后,而且沒有形成市場化、規;,品種單一,缺乏規范性和標準化。特別是金融業一度實行大一統的壟斷,開始時信托由銀行辦,地方政府從各自的經濟社會利益出發,不顧客觀條件,爭搶信托資源,美國需要一、二百年時間發展起來的信托業,我們幾乎幾年時間就冒出幾百家的公司,但只要是國家靠行政手段一聲令下,說關就關掉?梢,美中兩國信托業產生發展的時代不同,國際國內的經濟基礎和環境有別,社會制度背景也不同。所以美國信托業和其經濟發達程度一樣,歷史悠久,呈現市場化、規;、多樣性和發展速度快。在許多方面與美國創立的歷史、政治經濟制度以及民族特性等緊密相關,有其產生和發展的歷史的、經濟的和社會的淵源。
      2.從美中信托法律制度看。在“契約即法”的今天,誰都不否認合同制度在現實社會中的巨大作用,但信托產生之初的用益權設計(Use)時期(13世紀),合同義務是不被人們認同的,也就是說,信托在合同產生之時早已獲得廣泛的應用與發展,以致于在產生信托糾紛時不能用合同原理來裁判。顯然,信托制度作為人類文明的結晶,具有非常悠久的歷史,自其發端于英國以來已風靡全球,走向世界。在美國,信托幾乎覆蓋了社會生活的方方面面,其對人們的重要性,如咖啡在美國人日常生活中的用處一樣大。據統計,至20世紀初,美國財產的1/10已成為信托財產,信托的重要性可見一斑。20世紀以來,一些大陸法系國家包括我國和臺灣地區(日本是最具代表性的)都紛紛引進信托制度,對其經濟的發展起到了巨大的推動作用。新中國早在70年代末就開始移植信托制度,90年代以來開展得如火如荼的投資基金的基本理論基礎就是信托,但我國的信托從一開始便在過分強調“中國特色”的理論中起步、成長,自移植的第一天就面臨著不斷的整頓與調整,直至今日,雖然制定了《信托法》,但信托在我國仍沒有恢復其本來的面目。目前人們對信托還存在著許多誤解,實踐中信托定位也與美國有所區別,以致于信托在我國遠沒有合同制度地位高、適用范圍廣。伴隨我國加入WTO,信托制度是否該與國際接軌、如何接軌的討論一直不斷地進行著,為此引入美國信托制度中適合我國國情的有益部分,以移植信托之本、洋為中用,是十分必要的。按照立法模式來看,信托法律制度可劃分為(英)美國判例法系模式與(日韓)中國大陸法系模式。英國是信托制度的發祥地,但其信托主要是用于家庭領域或轉移財產,信托業務主要表現為民事信托非常發達。國際上最先引進信托制度的是美國,而且將信托制度發揮到極至,商事信托非常發達,英美殖民地國家在19世紀下半葉紛紛引進信托制度,形成英美信托法系國家,可以說早期的信托制度的擴張伴隨著戰爭與武力的征服。20世紀以來,信托制度憑借著自身無與倫比的制度優勢紛紛被大陸法系國家所認同,而且我國從中獲益非淺,和其他大陸法系國家一樣,不斷推廣信托制度在本國生根、開花、結果。但對我國等大陸法系國家而言,引進信托制度難度較大,不僅表現在現有法律體系、法律制度對信托的排斥、互不兼容上,而且有許多可以替代信托的制度供給,比如委托制度、行紀、財團法人等。因此我國等一些大陸法系國家如何成功引進信托的經驗十分重要。在大陸法系國家,繼受信托制度最成功的國家當數日本,我國目前也在借鑒其中的有些經驗。信托產生之初其目的是規避當時的法律限制,隨著時代的發展,信托已取得合法地位,名正言順地成為轉移財產、保證財產保值與增值的有效制度。我國在引進信托制度過程中要注意避免利用信托從事規避法律的不正當行為,同時應該充分利用并發揮其財產轉移功能與財產管理功能,為國有企業改革服務。我國是屬于大陸法系國家,是否可以成功借鑒信托制度?這是肯定的。日本經驗已提供了例證。大陸法系與美國判例法系并非水火不相容,可以“握手言歡,展開合作”。關鍵是如何進行“本土化”改造,建立既有中國特色又不失信托精神的信托體系。信托在移植初期,都存在著許多不規范問題,這是十分正常的。問題的關鍵是如何對這些問題進行糾正、加以解決。即克服發展初始不規范現象的法寶不是行政政策,而是制定具有相對穩定性、強制性的、權威性的法律加以保證,依法推進信托本土化發展,并不時對過時的法律進行修改,以增強法律的時效性與針對性。引進時也既要結合自己的國情,也要注重創新,在移植信托法律過程中,不能完全照搬其信托模式,尤其是對美國以商事信托為主的模式既要積極借鑒,同時對之還應不斷加以改造,大膽創新。通過立法對信托活動進行保駕護航。美國雖然是判例法系國家,但非常注重通過制定法律推動信托業務發展。除了英國頒布了大量的信托法律之外,美國相當多的州已頒布了全面調節信托關系的信托法典,美國國會也陸續頒發了《信托公司準備法》、《信托契約法》等有關信托法律,而且美國法律協會在1935年出版了《美國信托法重述》,成為美國信托活動的法律指南。我國臺灣地區信托實踐由來已久,在早期主要通過信托特別立法對信托制度有意識地加以導入,在1931年頒布的《銀行法》、1970年頒布的《信托投資公司設立申請審核原則》、1973年頒布的《信托投資公司管理規則》、1974年的《信托投資公司管理辦法》對信托主體及運作加以規范,1984年頒布投資基金有關法規,形成信托特別法,但臺灣地區一般信托法也是經過幾十年信托實踐后,才于1995年底出臺了《信托法》,隨后又頒布了《信托業法》,對信托經營者加以規范?梢,信托發達國家信托發展史實質上是一部信托法的發展史,而且信托法頒布得越早、越及時,該國信托業務就發展得越快。 
無論是美國還是中國,在信托的移植過程中,信托都始終生存在商品經濟社會,而且市場經濟越發達,信托就越容易得到發展。這是信托具有巨大彈性空間(表現在信托設立方式多樣化、信托財產多元化、信托目的自由化、運用領域廣泛化四個方面),并與高度的靈活性特質所決定的,只有在商品經濟高度發展的階段,信托才能夠有很好舒展自己個性的環境。因此自由市場化競爭模式、自由與民主觀念、等價交換與流通自由規律,無不映射在信托制度上。從這個層次上可以說,信托大大加深了商品經濟的市場化、自由化程度,推動著社會資源的優化配置。隨著市場經濟的逐步完善與成熟,我國導入規范化信托制度的時機將日益成熟。 還有一個最重要的特點就是信托的基本法律制度及其原理與基本精神始終得以堅持。信托作為衡平法精心培育的產物,在長期的司法實踐中,已形成了定型化的法理 。后來引進信托制度的美國,無論是具有普通法系,還是具有大陸法系,盡管在一定程度上實行了本土化改造,但莫不以承繼信托的基本法理為前提。即便是信托品種不斷推陳出新,其中的信托法基本精神與理念仍然凸現。這主要表現在四個方面:(1)所有權與利益權相分離,即受托人享有信托財產的所有權,而受益人享有受托人經理信托財產所生的利益,實現了信托財產的所有權主體與收益權主體的分離,從而構成信托的根本特質。受托人享有信托財產的所有權,他可以像真正的所有人一樣,管理和處分信托財產,第三人也都以受托人為信托財產的權利主體和法律行為當事人,而與其從事交易行為 。同時,受托人必須妥善經理信托財產,將所生利益在一定條件下包括本金交給受益人,形成所有權與利益權的分離。在美國判例法上,受托人對信托財產的權利被稱為“普通法上的所有權(legal title)”(或稱為名義上的所有權),而受益人享有的權利則被稱為“衡平法上的所有權(equitable title)”(或稱為利益所有權),形成信托財產的“雙重所有權”景觀。相比之下,大陸法系國家因奉行一物一權主義并沒有雙重所有權產生的可能,因此,只將受益人的權利稱為“受益權”,其所享有的利益稱為“信托利益”。不過,盡管兩大法系在權利的稱謂上存在差異,但并沒有改變對“所有權與利益相分離”這一最根本的信托法理念的遵循與恪守。(2)信托財產的獨立性:信托一經有效成立,信托財產即從信托人、受托人和受益人的自有財產中分離出來,而成為一獨立運作的財產。信托人一旦將財產交付信托,便喪失對該財產的所有權;受托人雖取得信托財產的所有權,但這僅是形式上、名義上的所有權,因為其不能享有信托利益;受益人固然享有受益權,但這主要上一種信托利益的請求權,在信托存續期間,其不得行使對信托財產的所有權。即便信托終止后,信托人也可通過信托條款將信托財產本金歸屬于自己或第三人。因此,盡管美國判例法信托財產上的“雙重所有權”以及包括我國等大陸法系將信托財產權分割為受托人所有權與受益人的收益權的設置表明,信托法并未賦予信托財產本身獨立的法律資格,但信托一經設立信托財產便與外界隔絕的“閉鎖效應”使其表現出強烈的人格化傾向,以致于信托人、受托人和受益人的債權人皆不得主張以信托財產來償債,哪怕是受益人的債權人也至多只能代位受益人請求受托人依約定交出信托利益,而不能對信托財產本身主張債權。(3)全面的有限責任:從信托內部關系人來看,由于信托一旦設立,信托人除非在信托文件中保留了相應的權利,否則即退出信托關系,信托的內部關系僅表現為受托人與受益人之間的關系。受托人對因信托事務的管理處分而對受益人所負的責任,僅以信托財產為限。只有在其未盡善良管理人的忠實義務和注意義務導致信托利益的未取得或損失時,才負真正所有者的無限責任;從信托的外部關系人看,信托人、受托人和受益人實質上對因管理信托所簽定的契約和所產生的侵權行為而發生的對第三人責任,皆僅以信托財產為限負有限責任。即便英美法上受托人的無限責任原則也因作多種修正而被排除。當然排除的前提是受托人履行職責時無過錯,否則,個人責任難以免除。(4)信托管理的連續性:信托一經設立,信托人除事先保留撤消權外不得廢止、撤銷信托;受托人接受信托后,不得隨意辭任;信托的存續不因受托人一方的更迭而中斷。 
總之,從美中的信托業立法角度看,美國實行普通法系,與我國實行大陸法系有較大區別。它含有高度的彈性和靈活特征,但欠嚴謹。美國至今仍沒有全國統一的信托法,有關信托的法律規定,大都列入在聯邦儲備銀行法與各州的銀行條例之中。美國雖然沒有對信托單獨立法,但在其有關法律中,如銀行經辦CP和公司債、地方債法案、互助基金法案等,對民事、商事、公益等信托制度仍可以有所體現,可以達到大陸法系許多制度無法達到的功能,如美國對遺囑的執行、遺產的管理和委任等類似信托的制度,就富有相當大的彈性。所以根據美國的法律,信托的多方面功能容易得到發揮,這對活潑美國金融信托業起到了積極作用。我國立法體系嚴謹,而且從外部因素方面看,《信托法》為中國信托業的發展,提供了基本的法律規范,但信托要在中國經濟和社會活動中真正發揮作用,還需要制定和完善一系列配套的具體的法律、法規,以便形成信托制度發揮實效的法律環境。                
      3.從美中信托業產生發展的歷史因素看。美國在1781年獨立戰爭勝利之后,擺脫了英國殖民地的地位,資本主義開始發展,股份公司組織在這一期間有了較快的發展。特別是大量增加的社會財富,由實物形式的土地、商品、逐步向股票、公司債券等形態進行轉化。與這種形態相適應,金融機構在業務經營范圍上有所擴展,除掉原有為民眾管理不動產、買賣不動產或為其承辦擔保資金的融通、房產的保險等以外,又新增了代理買賣產業證券、轉換股票,以及涉及執行遺囑和與其相關的此類財富的繼承問題。這是美國現代信托業產生的特殊背景之一,也是當時美國經濟社會出現了對信托業務廣泛需求的基礎。我國在1978年改革開放后發展起來的金融信托業,初衷并不是出于居民個人的需要,應該說,當時自然人信托很少有需求,主要是為地方經濟建設融資和投資需要,開辟金融信用形式,多數地方都把信托公司當作地方政府的“二財政”。所以,中國信托業與美國信托業不僅產生發展的時代背景不同,而且兩國所處的經濟發展階段、工業化程度、國民收入水平及結構、居民資產總量狀況等也有較大差別。
     4.從美中信托業有直接聯系的國民性格和人文因素看。美國以兩洋相夾的北美大陸為依托,由歐裔白種人主導的合眾國居民沒有血緣、歷史或文化的紐帶,靠的是“個人自由”、“改變命運”的信念,以選舉投票的“民主”方式產生首領和立法代表,確保這里的精英階級過上上好生活。他們以較少的人口占據著北美廣闊的土地,建立強大的國防,實行嚴格的移民法,通過思想灌輸、經營創新(包括用不光彩的武力征服),將勢力擴展到全世界,各種有用資源、物資和人力不斷地從世界各地輸往美國。美國特色的個人主義、實用主義以及個性發展的思想相互配合,形成了美國個性化的思想文化基礎,其特點是重視人的個性發展及其中心地位,強調人的表現力、主動性、創造性、好問態度、向權咸挑戰,以及各種活動能力、交際能力的培養等。在不同的階段,采用不同的側重點。這種個性化反映了美國社會和經濟發展的實際。 美國個性化的主要特征是,重視與個性發展有關的個體的獨立意識、自信心、反抗精神,以及多種能力的培養,強調一個人從家庭到學校、從學校到社會,都要努力創造條件,讓個體充分地發展這些能力,充分地展示自己的個性,造就有活力的、有創造性的個體,以適應美國社會政治、經濟和文化發展的需要。美國個性化的思想基礎之一是美國特色的個人主義。美國學者內森•格萊澤指出:美國特色的“個人主義”一詞首次使用,是在法國學者托克維爾的《美國的民主》英譯本中。托克維爾當時認為,美國的個人主義與自私是不同的,它是一種成熟和平靜的情感。它使美國人養成了視自己為獨立的習慣,認為自己的整個命運掌握在自己的手中。美國《心靈的習性》一書的作者、加利福尼亞大學的社會學家羅伯特•貝拉也指出:美國特色的“個人主義是美國文化的真正核心”。美國個人的一切價值、權利和義務都來自這種個人主義。放棄個人主義就等于放棄美國最深刻的本質。在美國,個人主義主要注重以下幾個方面的內容:一是強調應有與人不同的個性。在美國,人們很重視個人特點,維護自己獨特的個性。美國人的信條是“我就是我,你就是你,我不是你,你不是我”。要想與人不同,就要自信,相信自己是獨一無二的,想做什么就能做成什么。同時,還要自立,自我依靠!耙匆揽孔约,要么被逐出人類”。二是強調應表現自己的個性。美國人非常重視自己的存在和表現。強調一個人在一生中應當勇于開拓,充分展示自己,否則就浪費了自己。通過個人自主和奮斗取得成就是一種美德,而依賴別人則會遭到鄙視,為社會所不齒。正是這樣一種價值現,使得美國人在從事各種活動中非常注重表現自己的個性,很少顧及別人的議論,并把自謙看成是無能的表現。三是強調個性的發展要與環境的變化相適應,以一種靈活的姿態來應對環境的變化。美國人強調以自我為中心,表現自己的個性,但并不是使自我僵化,讓環境和條件適應自己,以不變應萬變,而是根據環境和條件的變化,及時地改變自己,以變化應變化。 美國的實用主義哲學也是個性化的重要思想基礎之一。如果說個人主義構成了美國個性化的社會和文化基礎的話,那么實用主義哲學則成為個性化的思雄方式和行動的方法論。實用主義是美國本土文化發展的產物。作為一種方法論,實用主義主要強調以下幾個原則:一是效用至上的原則。即任何思想或行動如果不能取得實際效果,就毫無價值而言。實際效果是判定任何思想過程和行動的過程意義大小的標準。二是任何事情都可以嘗試的原則。即以實用主義的態度對待自己的發展。強調一個人應當勇于創新,敢于嘗試任何事情,敢于開發任何新的領域。通過嘗試和創新,發現別人沒有發現的東西,做出別人沒有做出的東西,從而使自己處于有利的競爭地位。三是任何方法都行的原則。強調任何方法和手段都是為目的和效果服務的,為了實現和產生滿意的效果,就要采用多種不同的方法和手段。因而,凡是有利于表現個性和提高自己競爭地位的方法和手段都要爭取采用。當然,作為一種思想基礎,美國的個人主義和實用主義又有其自身的負面作用。正是由于美國的上述國民性格和文化歷史淵源,才有了美國當今信托業的繁榮發達和富有個性化、創新性、多樣性的特征。而且美國信托業的民辦性、開放性也是一絕。美國的各種企業向來主張民辦,實行私人經營,官辦的比較少。1837年-1863年,美國銀行史上曾經有過一段“自由銀行”時期,任何一個人與社團,只要有充足資本,就可以領到銀行執照,開辦銀行和信托。美國信托業創始是從民辦信托機構發軔的。與中國相比,美國沒有官辦的信托機構。美國的民族性格相對比中國要開放得多,較少有保守思想,信托業務不斷創新。美國從個人受托轉變為法人受托,承辦以盈利為目的的商事信托,比信托發源地的英國還早,而且各類信托品種多有創新之處。作為受托人,美國銀行的信托部為私人開辦四種主要的信托業務:分別是管理私人信托財產、處理信托財產、充當財產的監護人或者管理人、代理私人帳戶。比較而言,中國屬于大陸文化,是一個有幾千年受封建思想影響很深的內陸性發展中國家,由于儒家思想和傳統文化的意識較濃,國民的性格趨于保守,加之多年的計劃經濟體制束縛,人們忌諱追求個性化,很少有張揚個人主義的意識,這不能不是信托業落后、創新產品少、缺乏信托的地區性差異和個性化的一個主要成因。
       5.從美中信托業管理體制及監管模式看。美國實行“雙線多頭式管理”及“傘型監管體制”。由于美國實行聯邦制,不僅立法分聯邦法規和州法規兩級,而且信托業監管也分為聯邦一級和州一級的雙重監管模式,同時也受聯邦儲備體系的監管。聯邦一級的政府管理機構有財政部的通貨管理官、聯邦儲備銀行、聯邦存款保險公司;州一級的是各州的通貨管理官、州銀行管理機構等。檢查的范圍主要是看信托機構的業務經營和管理是否符合有關立法、條例等的規定。美國信托業監管體系包括三部分,即信托文法、政府及央行的監管和行業自律。由于法制及政府和央行的監管比較完善,美國信托行業自律組織的作用相對較弱。這一點和中國有相似之處。但長期以來,我國監管部門按照“貓鼠”理論來處理與信托業的關系,監管部門把自身置于與信托業對立的立場上,結果是,把金融監管變成了金融管制,使得監管者和被監管者之間缺乏平等對話的機制,缺乏信息溝通的渠道,形成不了解決總題的合力,信托業發展中早已存在的一些深層次問題被長期擱置,久拖不決。其實,信托從業者和信托監管者都是信托市場的組織者,各自雖扮演不同的角色,承擔不同的職責,但是,共同的目標是一致的,就是建立和維持一個公平、有序和有效的信托市場。因此,監管部門必須轉變觀念,制定與信托業發展相適應的監督管理原則,改變監管手段,引導信托公司開展規范的信托業務,并幫助信托機構建立有效的內控機制。另外,我國長期以來,信托業缺乏權威的、行之有效的監管法規和監管框架,即使在“一法兩規”法律體系確立之后,這種監管框架上的缺陷依然存在。例如,除了目前央行頒布的“兩規”用以規范信托公司外,證監會也有相應的規章用以規范下屬公司:一類是《證券投資基金管理暫行辦法》和《開放式證券投資基金試行辦法》;另一類就是證監會關于綜合類證券公司受托投資管理業務的規定。因此,信托業的法規其實有3塊,一塊是央行管信托公司的,一塊是證監會管基金公司的,一塊是證監會管券商的。由此帶來的問題就在于,這3塊法規目前仍有待于協調和一致。如按照央行有關規定,信托公司接受證券投資信托,應在證券交易機構分別開設獨立的證券帳戶與資金帳戶。但是,規范證券交易體系的有關法規卻沒有就此類情況給出明確的解決辦法。另外,券商、證券投資基金由中國證監會監管,信托公司過去由人民銀行現在則由銀監會監管,產業投資基金過去由國家計委現在由發改委統籌管理,而數量巨大的私募基金還處于監管空白區。這就意味著,在同樣一片中華人民共和國的天空下,做同樣的業務,只是因為公司的稱謂不同,可能分屬于完全不同的法律框架,受不同部門管理,并且接受不同的監控。另外,信托投資公司開展其他業務,如經營動產、不動產及其他財產信托業務,經營外匯信托業務和投資銀行業務等,目前還沒有相應的法規、條例可供遵循,有的業務仍處于空白,不知從何處下手,即或嘗試開展起來的也是五花八門,很不規范。另外就是監管部門往往以事后監督、檢查為主,事前對預警性的問題有所忽視,監控不力,而出現問題后,往往是一律打家伙,一刀切,連洗澡水帶孩子一起倒掉。這也反映了長期以來在制定信托業行規及其監管中存在的不足和缺陷,搞不好還將會給信托業務的拓展埋下隱患。
      當今世界,全球經濟一體化、金融自由化程度進一步加深,企業兼并、重組風起云涌,金融創新層出不窮,金融品種不斷交叉,金融各業之間的邊界日益模糊,客觀上,國際金融業已經走上了交叉發展的道路。20世紀70年代以來,以美國為首的實行金融分業經營體制的國家紛紛走上混業道路,混業經營體制逐步成為了國際金融業的主流!敖鹑诜謽I經營”的本來企圖是在商業銀行和證券公司之間筑起一道“防火墻”,防止商業銀行過多地將資金投入到資本市場,防止風險跨行業傳播,進而降低系統性風險。但從我國1998年以后金融分業經營的實踐看,此模式沒有有效地降低系統性風險。截至 2001年底,四大國有商業銀行在已經剝離了14000多億元不良貸款的基礎上,仍有不良貸款17600多億元,不良貸款占25.37%,其中約有6000多億元將成為實際損失,占全部貸款的8%。分業體制下,商業銀行被限制在狹窄的存貸業務領域內,資產形式單一,難以實現資產的最優化配置,這是導致商業銀行不良資產比例持續上升的原因之一。資本市場也由于分業的規定,從商業銀行進行融資的渠道被堵塞,證券業的發展難以得到商業銀行的支持,舉步維艱。結果導致貨幣市場與資本市場兩敗俱傷。實行混業經營•,金融機構則能夠充分發揮業務多元化下的風險分散優勢和資源共享帶來的效率優勢,實現利潤來源多樣化,增強競爭力。我國加入世界貿易組織5年后(2006年底),外資銀行辦理人民幣業務不再有地域和客戶限制,享受國民待遇。我國金融業將直面綜合性的全能型的外資金融機構的競爭。面對挑戰,我國金融業要求得生存和發展就必須充分利用入世后5年保護期,積極塑造和培育全能型金融集團,營造金融混業經營的良好條件。目前,我國金融業正呈現出混業經營的新趨勢,近年來監管當局對金融分業經營的政策進行了適當調整:1999年8月19日,中國人民銀行制定并頒布了《證券公司進入銀行間同業市場管理規定》和《基金管理公司進入銀行間同業市場管理規定》,符合條件的券商和基金管理公司獲準進入銀行間同業市場,從事同業拆借和債券回購業務。同年10月27日,中國證監會和中國保監會又一致同意保險基金進入股票市場。2000年2月23日,中國人民銀行與中國證監會又聯合發布了《證券公司股票質押貸款管理辦法》,符合條件的證券公司獲準以自營的股票和證券投資基金券作為抵押,向商業銀行借款。2001年6月,人民銀行發布《商業銀行中間業務暫行規定》,明確商業銀行在經過人民銀行批準以后,可開辦代理證券業務、金融衍生業務、投資基金托管、財務顧問等投資銀行業務以及代理保險業務。這些政策措施的出臺為金融業分業框架下實踐混業經營提供了政策依據,使我國銀行、證券、保險、信托四業出現了相互滲透、共同發展的趨勢,貨幣市場與資本市場長期隔離的狀態終將被打破。事實上,我國金融系統已經形成了如光大、中信、平安等以金融控股公司形式實踐混業經營的金融集團。同時,混業趨勢下金融監管尚存在一些制度性的缺陷。相對于分業經營來說,金融混業經營猶如一把“雙刃劍”,在帶來一系列誘人的優勢的同時,也伴隨著一系列的問題。按照國際慣例,金融機構實施混業經營大都采取集團經營的形式,這將會給我國現有監管主體帶來嚴峻的挑戰。其中最關鍵也是最棘手的挑戰就是如何處理金融集團內部交易問題。實施混業經營的金融集團為了實現協同效應、降低經營成本、增加利潤,必然進行一系列的內部交易。由此產生大量的內部交易問題,滋生新的金融風險。所謂內部交易,就是指集團成員之間發生的資產和負債。這些資產和負債可以是確定的,也可能是或有的。金融集團內部交易問題主要包括:風險傳播、信息不完全、利益沖突等。對此,我國金融監管當局還沒有制定具體的應對措施,對混業經營機構的管理基本上延續著分業體制下的老辦法,顯然不能滿足金融混業發展的要求。這樣,現行金融監管體制表現出一些制度缺陷:
     第一,對混業趨勢下金融集團內部交易的風險傳播,缺乏規范的限制性的“防火墻”制度安排。風險傳播指風險在金融集團各子公司內相互傳播。內部交易無疑會加劇集團成員之間風險的傳染性,如證券子公司出現經營困難,金融集團動用系統內的銀行子公司的資金來救濟,結果使銀行子公司也出現經營困難,最后導致銀行子公司與證券子公司共同陷入危機;另外,集團成員在經營和財務決策方面由于受到來自集團和其他成員的過多限制,難以作出客觀、科學的決策,在經營過程中形成風險時容易出現相互推諉的現象,這也會導致風險傳播和風險集聚。對此,金融監管當局尚無規范的限制性的“防火墻”制度安排來進行約束。
     第二,對混業趨勢下金融集團內、外部信息的不完全性,缺乏規范的信息披露制度安排。內部信息不完全性主要表現為金融集團與各子公司之間,子公司與子公司之間信息交流的程度深淺和準確性問題。集團內部交易時,可以便利地將客戶的內幕信息轉移給內部成員,獲得非競爭收益,損害客戶、投資者和其它市場主體的利益。外部信息不完全性主要表現為金融集團以及集團內各子公司信息公開的充分性和準確度問題。集團內部交易時,可能對外會隱瞞相關信息,導致信息公開不充分。集團內部各成員之間的交易可能會夸大一個集團成員的報告利潤和資本水平,從而使得集團的真實凈資本可能大大低于所有集團成員的資本總和。公開信息的準確度將大打折扣,這就會導致監管當局和投資人、債權人難以了解集團內部各成員之間的授權關系和管理責任,從而無法準確判斷和區分一個集團成員所面對的真實風險,在這方面信托機構也存在類似問題。針對金融集團內、外部信息不完全性,現有的金融監管體制還缺乏規范的信息披露制度安排。
      第三,對混業趨勢下金融集團各子公司和不同業務之間的利益沖突,缺乏規范的市場性的原則與約束。利益沖突是指集團各成員之間,子公司與集團公司之間,集團系統內部與客戶和股東之間的利益沖突。如銀行控股公司麾下的銀行子公司向信用或業績不好的客戶貸款,讓其通過本系統內的證券子公司發行證券,其手續費則由銀行的貸款來返還。這樣銀行需要承擔向業績不良客戶貸款的風險而證券子公司卻可獲得銷售證券的利益,從而導致部門間利益沖突。
      另外,集團公司系統內業務運行中實施“搭售策略”,利用證券發行的便利將企業包裝上市轉移破產企業的貸款損失,將滯銷證券轉移至證券托管賬戶,這些行為都會導致集團內部與客戶之間的利益沖突;而這些利益沖突問題,歸根結底,都是非市場原則運行的結果,與市場經濟規律相違背。對此,現有監管體制缺乏規范的市場性的原則與約束。上述金融集團內部交易問題,在我國市場機制不健全,市場約束軟化的情況下,顯得更加突出。若不能得到妥善處理,將會導致風險傳播和風險集聚,進而影響到我國金融業的穩健運行,甚至誘發金融危機,危害到國家經濟的發展。我國1993年前的金融混亂現象,某種意義上說,也是類似內部交易混亂的真實表現。對此,我國目前監管體制下還缺乏相應的制度安排來予以化解。
      6.從美中信托業運行方式看。美國信托業運行最初的自然發展狀態是一種混業形式,此后走上了“混業經營—分業經營—混業經營”的發展運行道路。綜觀美國混業經營與分業經營的立法與實踐可以發現,在法律上美國一般不使用“混業”一詞,而使用“多元化”、“聯合經營”、“全能銀行”等。美國在《1999年金融服務現代化法》上用“聯合經營”表達混業經營的概念;巴賽爾委員會、國際證券聯合會和國際保險監督協會聯合發布的《對金融控股集團的監管原則》文件則使用“多元化經營的金融集團”或“全能銀行”。在美國,分業經營與混業經營的選擇是特定經濟環境的產物。美國開始選擇“分業”是受20世紀三十年代大危機的影響,同時也是為了反壟斷,而且美國最終向混業經營轉變,但這種轉變是經歷了較長時間和過程的。翻看美國信托業發展歷史,無論是在其發端階段,還是走向成熟時期,信托從來就沒有偏離過"財產管理"這個核心。而在混沌中誕生、在不斷清理整頓中發展起來的中國信托業,卻從來就沒有像一個獨立的產業那樣來成長。無論扶持、還是限制,對其本業及職能的闡釋仍是概念寬泛、模糊不清。其后果不僅造成我國的信托業先天畸形,更為嚴重的是,它使中國信托業一度喪失了其存在的基本社會價值。因此,不管今天中國的信托公司在資產規模、管理能力上與國際巨頭美國信托產業存在多大的差距,"獨立產業"的定位回歸,將是我們必須邁出的第一步。透視美國信托機構的運行方式和業務內容,我們可以發現,美中信托業的巨大反差首先體現在信托結構上。從理論上說,信托業務包括個人信托和機構信托兩大塊。在美國,個人信托約占70%,機構信托只占30%。而我國的信托業務絕大部分集中在機構信托上,個人信托幾乎為零。美國的個人信托業務主要是指為個人投資者提供投資管理國內和國際證券投資、固定收益和其他投資,例如非上市股票和不動產、投資咨詢、信托、財務和不動產規劃以及私人銀行服務。1999年,美國信托公司管理的個人資產為596億美元。而機構信托業務則是指為機構提供包括投資管理、公司信托、針對公司的經紀和特別信托服務、捐贈、基金會、養老金計劃等。此外,機構信托還包括提供公司雇員股票擁有計劃(ESOP)、咨詢和信托服務。1999年,美國信托公司為其機構客戶管理約265億美元的資產,其中約有120億與公司的特別信托服務相關?陀^地說,目前以機構為主體的信托業務結構與我國條塊分割的行政管理體系不無關系。然而市場化運作是中國信托業發展的必然。目前,我國居民的儲蓄存款余額已達12萬億元。但多年以來,我國連續幾次降息,再加上開征儲蓄存款利息所得稅,使得實際上一年期定期儲蓄存款的稅后年回報率不足1.6%?梢哉f,當前是我國信托業調整客戶結構的大好時機。剖析美國信托公司的盈利架構,可以發現,財富結構的不同,形成了不同風險偏好的投資群體。目前,美國信托公司將個人信托業務主要分為三個部分,并為每個部分設計了相應的產品及服務。第一部分是針對可投資資產在200萬美元到5000萬美元之間的個人。公司針對這些客戶提供分別管理的帳目以及專業化投資管理服務。此外,這些客戶還能得到、并且通常能夠得到從公司其他的財富管理服務中的收益。第二部分包括累計金融資產在25萬到200萬之間的顧客。針對這一部分客戶,公司將提供財富咨詢報告,即由美國信托公司提供的共同基金的投資咨詢服務。而個人信托的第三部分則包括可投資資產在5000萬以上、并且其財務管理要求特別復雜的客戶。除了投資管理服務,公司還為這些客戶提供專業化的信托服務、財務計劃、托管以及慈善行為咨詢服務。此外,公司還為這部分客戶提供關于合理避稅的投資政策、以及為其專門配備監管投資的經理人。作為基本業務,公司為所有個人信托客戶提供私人銀行服務,以滿足客戶的信用和流動性要求。這些服務包括提供不動產抵押貸款、個人貸款服務和一系列吸收存款的服務。由此可見,根據委托金額的不同來細分客戶市場,并制定個性化服務措施,是美國信托公司個人信托業務的基本規則。此外,公司還特別強調個人信托業務的營銷。一方面,他們在美國各地建立分支機構,因為個人信托客戶通常喜歡得到當地的服務。另一方面,為了挖掘高端客戶,不僅大量增加員工數量,并且不斷革新營銷激勵機制。對機構信托業務而言,占總量80%的是基金業務,包括證券投資基金和產業投資基金。在美國,證券信托投資基金是典型的信托業務,而產業投資基金則是自20世紀中期以后出現的一種特殊的投資基金。由于產業基金以個別產業為投資對象,以追求長期收益為目標,因此屬于成長及受益型基金信托。從目前我國經濟發展的實際情況來看,拓展個人信托、產業基金將是我國信托投資公司業務發展的一個大有可為的領域。一方面,我國的基礎設施建設、農業發展和高科技產業建設都需要巨額資金。另一方面,分流儲蓄、代理民眾投資,使儲蓄轉化為投資也符合我國改善金融資產結構的要求。此外,在美國機構信托業務中特別值得一提的還有"表決權信托"。這是商務信托的一種形式,即由信托公司代表集合的股東權益來行使表決權,以取得在董事會的發言權,從而參與企業決策控制。這種信托方式對完善公司治理結構、特別是產權制度的改革具有重要的現實意義。連接資本市場、貨幣市場和產業市場的金融業"第四支柱",美國信托業的發展模式為我們樹立了榜樣,而設立方式多樣化、受托財產多元化、信托目的自由化以及運用領域廣泛化,又給予信托業巨大的發展空間。

張如石:曾供職于吉林省財政科學研究所研究室主任、吉林省信托投資公司研發中心副主任、吉林省創業投資基金管理公司發展研究中心主任,研究員,主要從事財政、金融、補償經濟和風險投資理論與實務研究。
姜佐成:經濟學碩士,現供職于吉林省信托投資有限責任公司副總經理,電話:0431—8993760、8993558。

來源:      時間:2008/6/30 13:20:54
 
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